forum.lex.bg

Отсъствието на съдружник в ООД от пределите на Република България, при положение, че той не е управител, е ли основание останалите съдружници да го изключат? Съдружникът е изключен на основание чл. 126, ал. 3, т. 1 от ТЗ - неоказване съдействие за осъществяване дейността на дружеството. Пропуснат е срока за обжалване. Изключеният съдружник не е бил уведомен за провеждане на общото събрание. Няколко месеца преди изключването, той е предложил да упълномощи някой, който да го представлява, но останалите съдружници са отказали. Всичко е с цел изключеният да бъде лишен от дял, при получаване на пари от изпълнително дело.

Срокът за обжалване решенията на ОС, когато съдружник не е присъствал започва да тече за него от уведомяването му, а не от деня на провеждане на събранието. Но както казва чл. 74 също решението става неотменимо след изтичането на 3 месеца от събранието при неприсъствие или нередовно уведомяване. Ако е изтекъл този период във вашия случай, то съдружникът не би могъл да обжалва по този ред.

Необходимо е обаче, за да бъде изключен при тази хипотеза за неоказване на съдействие, да му бъде отправено писмено предупреждение в този смисъл, то да е обвързано с някакъв срок, и след изтичането му да се проведе ОС, в чийто дневен ред да е посочена възможността за изключване.

Въпреки, че срокът по чл. 74 може да е изтекъл, то съдружникът има ред за защита на правата си по чл. 71, за който вече няма срок. А изключването му, още повече ако липсва писменото предупреждение, без съмнение е нарушение на правата му на съдружник.

Sandova, много ти благодаря!

Sandova, намерих това:

Чл. 71 и чл. 74 ТЗ

РЕШЕНИЕ № 26 от 12 февруари 1998 г.
по гр. д. № 447/97 г., петчленен състав, ВКС

Бюлетин на Върховния касационен съд, бр. 1-2 от 1998 г., пор. № 25


КОГАТО СЪДРУЖНИК В ДРУЖЕСТВО С ОГРАНИЧЕНА ОТГОВОРНОСТ Е ИЗКЛЮЧЕН С
РЕШЕНИЕ НА ОБЩОТО СЪБРАНИЕ, НЕГОВИЯТ ИСК Е ЗА ОТМЯНА НА ТОВА РЕШЕНИЕ,
А НЕ ЗА ЗАЩИТА НА ПРАВОТО НА ЧЛЕНСТВО.

Молбата за преглед е неоснователна. Предявен е иск от Д. Х., съдружник на дружество с ограничена отговорност, против решението на общото събрание на съдружниците от 18.01.1994 г., на което е бил изключен с оглед на чл. 23, т. 1 и 2 от дружествения договор за причинени морални вреди. Обстоятелствата, на които ищецът основава иска, сочат на основания за отмяна на решението на общото събрание, тъй като ищецът неправилно е бил освободен от дружеството, както и за наличието на процесуални нарушения по свикване на общото събрание. Първоинстанционният съд е квалифицирал иска като такъв по чл. 71 от Търговския закон (ТЗ), като се е съобразил с посочената от ищеца квалификация. Втората инстанция, съобразявайки изводите си с изложените обстоятелства в исковата молба, посоченото в петитума на исковата молба и установените обстоятелства по делото е приела, че в случая следва да намери приложение хипотезата на чл. 74 ТЗ, но тъй като искът е предявен извън срока по чл. 74 ТЗ, искането не е разгледано.
Двата иска имат различен предмет, това се вижда от самото съдържание на разпоредбите на чл. 71 ТЗ и чл. 74 ТЗ. Според чл. 71 ТЗ всеки член на дружеството може с иск да защити своето право на членство и отделните членствени права, когато те бъдат нарушени, но този иск не е насочен към промяна на членствени правоотношения, а само към съобразяване с действителните права на съдружника и съдът е компетентен да се произнесе по спор за материално право, докато разпоредбата на чл. 74 ТЗ предоставя възможност на съдружника да иска да се отмени или не решението на общото събрание и съдът е обвързан сам с тази предоставена от закона възможност да каже, дали изключването противоречи на повелителни разпоредби на закона или на учредителния договор. Обхватът на чл. 74 ТЗ е много по-стеснен от този на чл. 71 ТЗ. И след като в конкретния случай се претендира правна промяна, а именно отмяна на решението на общото събрание на съдружниците, не би могло да се приеме, че въведеният довод с молбата за преглед е основателен и че предявеният иск е трябвало да се разгледа като такъв по чл. 71 ТЗ.

sandova написа:Въпреки, че срокът по чл. 74 може да е изтекъл, то съдружникът има ред за защита на правата си по чл. 71, за който вече няма срок. А изключването му, още повече ако липсва писменото предупреждение, без съмнение е нарушение на правата му на съдружник.

Ако срокът по чл.74 ТЗ е пропуснат, съдружникът не може да предяви иск по чл.71 ТЗ за отмяна на решението на ОС за изключването, дори членствените му права да са били нарушени.

Ще съм ви много благодарна, ако ми отговорите, дали според вас отсъствието от страната е неизпълнение на задължението за оказване на съдействие за осъществяване дейността на дружеството - чл. 126, ал. 3, т. 1.

Извинявайте, ако съм ви подвела, не съм чела това решение. Заслужава си обаче да се поразсъждава по този въпрос. Моето убеждение е, че искът по чл. 74 е специален по отношение на чл. 71. Но щом ВКС казва....

Тогава следва, че съдружниците могат да изключат някой от тях, да не го канят, предупреждават и т.н. и след три месеца чиста работа

А за последния въпрос, ми се струва, че отсъствието от страната не може да бъде самостоятелно основание за изключването по т. 3, защото оказването на съдействие за дружествените дела е възможно да се осъществява по различни начини, дори от отсъстващ.

На този въпрос няма обобщен отговор "по принцип". Преценява се различно във всеки конкретен случай в зависимост от дейността на дружеството, задълженията на съдружниците, предвидени в дружествения договор, естеството на т.нар."дружествени работи" и пр.
Пример: Ако част от дейността на дружеството е свързана с контакти в чужбина, присъствието на съдружника там съставлява съдействие. Ако пребиваването му в чужбина не е в интерес и не е във вреда на дружеството и др.договор не изисква лично съдействие - не е основание за изключване. Ако присъствието му в чужбина не е свързана с дружествените работи и ако е било необходимо, но е отказал съдействие за извършване на полезна за дружеството работа или отсъствието от страната е станало причина за неблагоприятно развитие на дружествените работи или за натоварване на другите съдружници - тогава е основание за изключване.

Съотношението на исковете по чл.71 ТЗ и чл.74 ТЗ е посочено в т.4 на ТР № 1/2002 год. на ВКС.

Да, права сте, колега. Благодаря ви, че се включихте.

sandova написа:Благодаря ви, че се включихте.

За мен беше удоволствие да участвам в цивилизована професионална дискусия. Че нещо започнаха да преобладават организационните теми във форума. А това бързо писва